一、【背景材料】

這一年，中央經(jīng)濟工作會議強調(diào)，下一年的八項重點工作是加強反壟斷力度，防止資本無序擴張。今后的工作重點是完善平臺型企業(yè)的壟斷認定、數(shù)據(jù)收集和使用管理以及消費者權(quán)益保護的法律規(guī)范。

二、【解讀分析】

消費者是壟斷行為的最終受害者。壟斷性行為的目的之一是攫取壟斷利益，在排除市場競爭者的基礎(chǔ)上，消費者只能被動地接受一個單一平臺，或者多平臺的價格協(xié)同。從表面上看，平臺運營商利用市場的杠桿，以更低的價格獲得更多的用戶。但在這看似雙贏的局面背后，卻是資本的較量，消費者只是資本角逐過程中的一個棋子。來自資本補貼的消費者通過低價獲得的商品或服務(wù)，一旦競爭者被擊潰，或達成價格協(xié)議，先前的資本補貼將以幾何級數(shù)的倍數(shù)對消費者進行打擊。

當然，紅包等補貼方式并不都是壟斷，在合理的期限內(nèi)，為了“拉新”“促銷”而“燒錢”仍然是法律所允許的。該法律所排除的，僅僅是以低于成本的補貼價格排擠競爭者。排除排除的理由，除了要避免未來的價格壟斷外，還要強調(diào)要獲得市場份額，這應(yīng)該取決于可持續(xù)的價格，消費者的口碑，而不是資本的力量。大數(shù)據(jù)殺傷力強，存在“二選一”現(xiàn)象，侵害了消費者的合法權(quán)益。在經(jīng)濟層面上，大規(guī)模殺傷性數(shù)據(jù)屬于價格歧視。不是所有的價格差異都是侵權(quán)行為，例如，對“素人”消費者的價格優(yōu)惠比“熟客”優(yōu)惠更多，可視為促銷費。然而，一旦平臺具有了相當?shù)膲艛嗟匚�，消費者缺乏必要的“比價”能力、討價還價權(quán)和選擇權(quán)，大數(shù)據(jù)殺熟就有可能成為平臺的日常經(jīng)營手段。精準的營銷方式“千人千面”，轉(zhuǎn)變?yōu)?ldquo;千人千價”的銷售模式，消費者既不能選擇，也不能辨別，更不能市場競爭調(diào)節(jié)，最終將成為被宰殺的羔羊。兩個選擇實際上就是平臺經(jīng)營者和平臺內(nèi)經(jīng)營者之間的商業(yè)協(xié)議問題，之所以要上升到消費者權(quán)益的角度來分析，其核心原因就在于具有壟斷地位的平臺，可能會影響市場的優(yōu)勝劣汰基本機能。從市場的價格和供應(yīng)來看，商家獲得更多顧客的前提是要提供更便宜的價格和更好的服務(wù)。就平臺經(jīng)濟而言，消費者并不直接面對商家，中間還有更多的平臺。若平臺強迫商家進行“二選一”，將導致平臺為那些“聽話”的商家安排更多的交易機會;反之，不聽話的商家即使以算法、AI等方式降低了價格和服務(wù)質(zhì)量，也無法被消費者發(fā)現(xiàn)。若這一情況廣泛存在，最終占領(lǐng)市場的并非真正的低價、口碑好的商品與服務(wù)，最終受害的還是消費者。

就實踐而言，對“二選一”的認定也不能一刀切，獨家經(jīng)營協(xié)議廣泛存在于各個領(lǐng)域，平臺給予特定商家以支持，商業(yè)回報也符合商業(yè)邏輯。因此，二選一的問題變得更加復(fù)雜。不僅要明確那些不合作而使用大數(shù)據(jù)、算法、建議等屏蔽手段的行為是違法行為，而且要明確那些合作后提供支持的行為是商業(yè)自治行為，任何一種行為都不應(yīng)以損害消費者權(quán)益為代價。平臺要尊重消費者的意愿。經(jīng)濟的數(shù)據(jù)基礎(chǔ)來源于消費者自身，算法經(jīng)濟的對象更多的是消費者自身，人工智能服務(wù)人員也是消費者。

用戶既是網(wǎng)絡(luò)紅利的最終受益者，又是技術(shù)進步的主要推動者。消費者有權(quán)選擇使用哪一種應(yīng)用、平臺、產(chǎn)品或服務(wù)，同時有權(quán)選擇使用哪一種。尤其在共享經(jīng)濟、意愿經(jīng)濟的背景下，消費者有權(quán)自主決定、自主選擇和自主管理品牌，自主獲取數(shù)據(jù)，自主展示信息。按照商業(yè)邏輯，數(shù)據(jù)、流量客觀上的確成為了資本市場的重要基礎(chǔ)，也是企業(yè)競爭力的正當展示，但在公域展示中，或公域跨平臺展示時，相關(guān)平臺存在商業(yè)“圍欄”權(quán)利。然而，消費者權(quán)益不能因此被貶損，更不能成為平臺競爭的“工具”。為了實現(xiàn)平臺權(quán)利和消費者權(quán)利之間的平衡，未來的《反壟斷法》和《反不正當競爭法》應(yīng)該在保障平臺合法競爭力、保障流量產(chǎn)權(quán)和數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的同時，明確消費者權(quán)利至上原則。這個問題最終要由市場來解決，對于品牌間兼容性的判斷，在很大程度上還是取決于對平臺壟斷性質(zhì)的判斷。

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