一、【資料背景】

在人民生活水平不斷提高、文化需求不斷增長的今天，民間文物收藏交易活動呈現(xiàn)出空前活躍的發(fā)展態(tài)勢。上海作為世界上重要的經(jīng)濟、文化中心，東西文化交匯處，歷來是民間收藏文物交易的重鎮(zhèn)。上海市早在1995年就制定了“上海市文物市場管理辦法”，2001年又修訂為“上海市文物經(jīng)營管理辦法”。近幾年來，民間文物收藏不斷升溫，文物價格不斷攀升，文物流通領域出現(xiàn)了一些“亂象”：夾帶文物經(jīng)營活動的古玩舊貨市場發(fā)展迅速，游離于監(jiān)管的“灰色地帶”;一些不法分子以虛假鑒定、虛假拍賣等手段，騙取高額費用;網(wǎng)絡文物交易日益活躍，亟待加強監(jiān)管。所以原《上海市文物經(jīng)營管理辦法》已難以適應現(xiàn)實發(fā)展的需要，亟需全面修訂，以進一步加強民間收藏文物經(jīng)營管理，促進文物市場健康有序發(fā)展，助力打好“上海文化”牌。

二、【解讀分析】

《辦法》共有六章三十七條，主要內(nèi)容如下：

第一，明確《辦法》的適用范圍。“民間收藏”一章規(guī)定了《文物保護法》及其實施條例中有關買賣文物、拍賣文物等經(jīng)營活動的內(nèi)容，明確了民間收藏單位以外的公民、法人和其他組織可以收藏通過合法途徑獲得的文物，并依法流通。修訂后的《文物保護法》將法規(guī)名稱和適用范圍限定為民間收藏文物經(jīng)營管理，進一步明確了調(diào)整對象，使之更符合上位法的原意，有利于避免引起人們對文物經(jīng)營活動的懷疑。(第2條)

第二，明確文物經(jīng)營活動的基本要求;在規(guī)定公民、法人和其他組織合法收藏的文物依法流通的同時，《文物保護法》為文物經(jīng)營活動劃出了兩條“底線”：(一)明確禁止文物買賣的范圍;(二)對國家禁止出境文物的經(jīng)營活動作出明確規(guī)定。因此，《辦法》明確規(guī)定，民間收藏的文物依法流通受法律保護，但不得經(jīng)營國家明令禁止買賣和轉讓的文物，不得向外國人轉讓、出租和質(zhì)押。(第3條)

第三，明確文物經(jīng)營主體。根據(jù)《文物保護法》及其實施條例的規(guī)定，文物商店和經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)是兩種主要的文物經(jīng)營主體，《辦法》首先明確了這兩種主體。實際上，古玩舊貨市場中夾帶文物經(jīng)營的情況比較普遍，在滿足民間文物收藏和交易需求的同時，也帶來了一些監(jiān)管的困境，主要原因在于，相關法律法規(guī)規(guī)定的文物商店審批條件較高，包括200萬元以上注冊資本，5名以上具有中級以上專業(yè)技術職稱的人員等，難以達到夾帶文物經(jīng)營的要求，而實際上，它或多或少地存在著夾帶文物經(jīng)營的現(xiàn)象，游走于監(jiān)管的“灰色地帶”。對此，《辦法》規(guī)定，古玩舊貨市場內(nèi)的商戶可由市場主辦單位統(tǒng)一取得文物商店設立許可，依法從事文物購銷經(jīng)營活動，并通過在申請許可時一并提交商戶基本信息、商戶變動時及時變更相關信息、在市場顯要位置公示文物購銷經(jīng)營商戶基本信息、明確市場主辦單位管理責任等相關制度設計，形成政府管市場、市場管商戶的監(jiān)管模式，使古玩舊貨市場內(nèi)商戶的文物經(jīng)營活動納入監(jiān)管。另外，隨著電子商務的迅速發(fā)展，越來越多的電子商務經(jīng)營者通過自建網(wǎng)站、電子商務平臺或其他網(wǎng)絡服務來從事文物經(jīng)營活動，為保證網(wǎng)上和線下監(jiān)管要求的一致性，《辦法》依據(jù)《電子商務法》的相關規(guī)定，規(guī)定了此類經(jīng)營主體也應依法取得文物經(jīng)營資質(zhì)。(第7-12條，第16條，第20條)

第四，明確文物經(jīng)營的標準。為防止文物在經(jīng)營活動中的損毀或流失，《辦法》明確，文物經(jīng)營單位應當建立健全文物經(jīng)營管理制度，加強誠信自律，依法經(jīng)營，并對文物經(jīng)營許可證的公示、從業(yè)人員的培訓、文物拍賣標的的審核等事項作出規(guī)定。同時，針對文物經(jīng)營管理中的重點和薄弱環(huán)節(jié)，明確了文物經(jīng)營活動的主辦單位、電子商務平臺經(jīng)營者的管理責任，以及文物經(jīng)營活動的禁止性行為。(第15-22條)

第五，明確了相關的服務和監(jiān)管措施。從放管服改革的角度來看，對文物經(jīng)營活動的規(guī)范要服務與監(jiān)管并重。為此目的，《辦法》專門設立了服務與監(jiān)管一章，對有關行政審批事項的服務與保障措施，如一網(wǎng)通辦和信息公開，建立民間收藏文物鑒定咨詢服務機制，以及信用管理、誡勉約談、吊銷許可證等監(jiān)管措施，都作了明確規(guī)定。與此同時，鑒于文物經(jīng)營活動監(jiān)管涉及的部門較多，且涉案文物鑒定的專業(yè)性較強，《辦法》明確了相關部門之間的執(zhí)法協(xié)作機制，并對涉案文物鑒定工作進行了明確規(guī)定，以加強部門間的協(xié)調(diào)配合，確保相關執(zhí)法活動的順利開展。(第23-30條)

第六，明確相關法律責任。對買賣國家禁止的文物，將禁止出境的文物轉讓、出租、質(zhì)押給外國人，以及未經(jīng)許可擅自從事文物商業(yè)經(jīng)營活動等違法行為，《文物保護法》及其實施條例規(guī)定了相應的法律責任;電子商務經(jīng)營者、電子商務平臺經(jīng)營者的相關違法行為，可從《電子商務法》中找到其處罰依據(jù)。為此，《辦法》在規(guī)范條款設置的基礎上，著重對信息公開、舊貨市場主辦單位管理責任、相關禁止行為等創(chuàng)設的行為規(guī)范，設定了相應的法律責任。(第31-36條)

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